К вопросу о реализации права на изменение пола в РФ

А.В. Лось
Кемеровский институт Российского экономического университета имени Г. В. Плеханова
Научный руководитель: Лебеденко С.А.

Право на уважение частной и семейной жизни - одно из важнейших общепризнанных прав человека, защита которого закреплена в большинстве международных документов и национальных законодательных актах. Пункт 1 ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод закрепляет право человека на уважение его личной и семейной жизни [1]. Доктрина невмешательства со стороны государства состоит в четком закреплении права на неприкосновенность частной жизни. В правовом государстве человек имеет право на повседневную жизнь без какого-либо вмешательства в нее извне. Тем не менее, проблемы, связанные с  реализацией права на личную жизнь и обеспечением ее неприкосновенности, остаются не решенными в отношении лиц, сменивших пол.

На сегодняшний день современная медицина выделяет у людей четыре пола: женский, мужской, гермафродитизм (двуполость), евнухоидизм (бесполость, нет половых желез, нет сексуального поведения). Действующее российское законодательство позволяет проводить операции по смене пола, предоставляя человеку право самостоятельно решать вопросы половой принадлежности и содержания личной жизни. Подобные операции проводятся в России и за рубежом, первая из них была осуществлена в 1953 г. в Дании - американец сменил мужской пол на женский. В Советском Союзе в 1970 г. в Риге в НИИ травматологии и ортопедии профессор В. Калнберз произвел операцию по перемене пола женщине и получил авторское свидетельство на способ осуществления операции как изобретение. В настоящее время, лидирующее положение в этой области занимает Таиланд. В США около 12 тыс. хирургов выполняют операции по изменению пола. В России полная статистика о количестве проведенных операций не публикуется, но операции осуществляются в Республиканском центре репродукции человека (Москва), Центре андрологии и пересадки эндокринных органов УДН (Москва), в медицинском центре «Феникс» (Ростов-на-Дону) [2].

Однако в российском законодательстве отсутствуют нормы, устанавливающие правила, основания и порядок проведения подобных операций, а также  регламентирующие правовое положение лиц, подвергшихся операции. Семейный, Гражданский кодексы, Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан таких норм не содержат (хотя в Основах имеется раздел VII «Медицинская деятельность по планированию семьи и регулированию репродуктивной деятельности»). Есть только одно упоминание в ст. 70 Закона «Об актах гражданского состояния»: орган записи актов гражданского состояния дает заключение о внесении исправления или изменения в запись акта гражданского состояния в случае представления документа установленной формы об изменении пола, выданного медицинской организацией [6].

Таким образом, формально российское законодательство соответствует рекомендациям международных организаций об установлении норм, позволяющих признавать изменение пола лица с юридической точки зрения и приводить в соответствие документы этого лица. Однако проблема заключается в том, что указанная норма Закона говорит о «документе установленной формы», что предполагает принятие подзаконного нормативного акта. До сих пор такой акт не принят, что создает серьезные препятствия в реализации права на изменение пола. В связи с чем, возникает острая необходимость устранения сложившегося правового вакуума, устранение которого возможно только путем закрепления в законе специальных норм.

Представляется, что одним из выходов из сложившейся ситуации может стать закрепление в законе обязанности работников ЗАГСа в период после подачи заявления, но до государственной регистрации брака, сообщить другой стороне о проведенной операции по изменению пола. Данное положение будет, во-первых, защищать права и законные интересы супруга, находящегося в неведении о биологической половой принадлежности своего партнера, а во-вторых, способствовать обеспечению принципа добровольности брачного союза [3]. Если на момент проведения операции гражданин, меняющий пол, уже состоял в браке, то следовало бы в ст. 61 Основ законодательства об охране здоровья граждан предусмотреть, что врач обязан сообщать о состоявшейся операции и ее последствиях другому супругу. Такая ситуация возможна, когда один из членов семьи находится в длительной командировке, учится в другом городе и т.п. Считаем, что это должно стать одним из случаев исключения, допускающим раскрытие врачебной тайны в интересах семьи и защиты несовершеннолетних.

Палькина Т.Н. предлагает прекращение брака путем его расторжения по причине невозможности сохранения семьи с лицом, изменившим пол. В Семейный кодекс РФ и ФЗ «Об актах гражданского состояния»   следует ввести такое основание для прекращения брака и выдачи свидетельства о прекращении брака как  «в связи с изменением пола одного из супругов», так как однополые браки в РФ запрещены. Статью 17 Закона «Об актах гражданского состояния» необходимо изменить, указав, что «отец и мать, состоящие в браке между собой, записываются родителями в записи акта о рождении ребенка по заявлению любого из них. В случае перемены пола одним из родителей ребенку должно быть выдано новое свидетельство о рождении с указанием первоначального имени отца или матери и одновременно нового имени родителя или родительницы, указав последнее имя с пометкой - после смены пола». Кроме того, в случае смены пола лицом, состоящим в браке, необходимо ввести новое основание прекращения брака - в связи со сменой пола. Статью 33 Закона «Об актах гражданского состояния» следует дополнить, указав, что «при смене пола одним из супругов брак прекращается органом записи актов гражданского состояния после направления медицинским учреждением в загс документа о смене пола» [5].  

Однако Малеина М.Н. считает, что в случае изменения пола на момент состояния в браке данный брак не может быть признан недействительным, так как такое основание не указано в ст. 12 - 14 и п. 3 ст. 15 Семейного кодекса РФ. Отказать в перемене имени и выдаче документов, удостоверяющих личность, органы ЗАГС также не вправе, поскольку среди оснований для отказа в Федеральном законе «Об актах гражданского состояния» изменение пола лицом не значится. Указанный Закон нигде не говорит о необходимости заключения брака лицами различного пола, так же как и Семейный кодекс РФ, в котором не содержится указания на правовые последствия изменения пола супругом (супругами) в браке при согласии второго супруга [4]. Существует ряд прав и обязанностей, в отношении осуществления которых могут возникнуть споры, например воинская обязанность, право на занятие некоторых должностей, право на пенсию и др. Таким образом, в законодательство необходимо внести изменения об уравнивании пенсионных прав лиц, изменивших пол, в пенсионных правах с лицами того же пола по рождению.

С этими предложениями нельзя не согласиться, так как  изменение пола касается таких важных аспектов как: судьба брака, родительские и репродуктивные права транссексуалов, интересы несовершеннолетних детей, а также вопросы, связанные с изменением документов гражданина. Нам же представляется, что поскольку в медицине уже давно имеется клиническое руководство, в соответствии с которым определены критерии диагноза транссексуализма, условия его диагностики и терапии, постольку в действующем законодательстве должны появиться необходимые нормы, обеспечивающие правовое решение уже сложившегося факта. Однако при формулировании предложений по совершенствованию тех или иных норм необходимо осознавать, что любое решение, тем более решение по столь противоречивому и проблемному вопросу, должно основываться на тщательном изучении и обсуждении огромного количества факторов, включенных в систему складывающихся отношений.

Список литературы

1. Европейская  конвенция  о защите прав человека и основных свобод - М.: Юридич. Лит., 2002 г.
2. Кириченко К.А. Положение транссексуалов в контексте доктрины прав человека и эволюции юридической науки // Компьютерная справочно-правовая система «Консультант Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru
3. Копылова Е.Ю. Правовое регулирование изменения пола в браке // Компьютерная справочно-правовая система «Консультант Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru
4. Малеина М.Н. Изменение биологического и социального пола: перспективы развития законодательства //Журнал российского права, 2002, № 9.
5. Палькина Т.Н. Проблемы реализации права на изменение пола // Компьютерная справочно-правовая система «Консультант Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru
6. Суханов Е.А. Гражданское право: В 4 т. Т. I. Общая часть: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 50, 53.