Договор суррогатного материнства: предмет и правовая природа

Хан Елена Александровна,
РЭУ им. Плеханова, г. Кемерово

Суррогатное материнство — вспомогательная репродуктивная технология, при применении которой женщина добровольно соглашается забеременеть с целью выносить и родить биологически чужого ей ребёнка, который будет затем отдан на воспитание другим лицам — генетическим родителям [7, c.738]. Несмотря на то, что договор о суррогатном материнстве на сегодняшний день не закреплен на законодательном уровне, он широко применяется на практике. Соответственно, возникает вопрос о  том, какие нормы будут применяться при регулировании возникших правоотношений.

Для начала определим основные характеристики договора.

Договор суррогатного материнства, как правило, заключается между суррогатной матерью и биологическими родителями ребёнка и является консенсуальным договором, так как права и обязанности возникают для сторон с момента заключения договора о суррогатном материнстве, а не с момента передачи вещи или совершения иного действия [4, c.27].

Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным [1, ст.423]. Представляется, что договор суррогатного материнства является таковым, т.к., как правило, суррогатная мать получает денежное вознаграждение. Договор является взаимным, так как у сторон появляются взаимные права и обязанности: для суррогатной матери это обязанность вынашивать эмбриона и в последующем, передать ребёнка биологическим родителям, а родители в свою очередь предоставляют плату за эту услугу.

Таким образом, договор о суррогатном материнстве по своей правовой природе является многосторонним (в ряде случаев двусторонним) договором, консенсуальным, возмездным и взаимным.
Вопрос о правовой природе рассматриваемого договора не имеет однозначного решения в законодательстве и юридической литературе. В связи с этим представляется целесообразным сравнить договор суррогатного материнства с поименованными гражданско-правовыми договорами.

Ряд юристов, высказывают мнение о том, что данный договор является договором возмездного оказания услуг. Так, Т.Е. Борисова пишет: «Результатом деятельности суррогатной матери по исполнению своих обязательств, вытекающих из договора, является только лишь развитие имплантированного эмбриона в ребенка», т.е. суррогатная мать  предоставляет лишь услуги по вынашиванию ребёнка [2, с. 130].
А вот, по мнению Е.С. Митряковой, договор о суррогатном материнстве — это договор подряда, потому что существует  обязанность исполнителя (суррогатной матери) — оказать по заданию заказчиков определенные услуги (вынашивание и рождение ребенка), а у  генетических родителей существует обязанность - оплатить эти услуги [5, с.34].

Данное правоотношение, напоминает и договор аренды, по которому арендодатель (суррогатная мать) обязуется предоставить арендатору (биологическим родителям) имущество (свою утробу) за плату во временное пользование (на период беременности), а арендатор обязуется выплачивать арендную плату (т.е. вознаграждение, предусмотренное договором). Но называть «утробу» суррогатной матери – имуществом, не представляется возможным, так как к имуществу ГК относит вещи [1, ст.128].

Проводить сравнительный анализ с договором купли-продажи, бессмысленно, как и с рядом других договоров, таких как договор поставки, договор мены, дарения, ренты и контрактации т.к. они существенно отличаются предметом, условиями или субъектным составом договора.

Представляется, что выявление правовой природы договора суррогатного материнства невозможно без определения предмета договора.
Существует две точки зрения на предмет договора. Согласно первой предметом договора являются действия, которые должны быть совершены по данному договору [3, c.79]. Именно данного мнения придерживаются большинство исследователей, рассматривая в качестве предмета договора суррогатного материнства обязательства по развитию новорожденного человека из эмбриона в ребенка. «Суррогатная мать выращивает имплантированный ей эмбрион. Она предоставляет ему внутреннюю среду своей утробы. Ее организм, образ жизни и действия с момента заключения договора целенаправленны на создание благоприятных условий, нормальное внутриутробное развитие и последующие благополучные роды» [2, с. 124].

Вторая точка зрения отождествляет предмет договора с объектом правоотношения, которое из него возникнет. Основания для существования подобных различий в подходах к определению предмета договора дает и сам закон. В ГК РФ предмет договора отождествляется именно с определенным объектом. К примеру, в качестве предмета договора купли-продажи выступают вещи (товары). Кроме того, в предмет договора как сделки помимо указания на объект будущего правоотношения - обязательства, необходимо включать и некоторые необходимые действия по поводу этого объекта [3, c. 78] .

На наш взгляд, в предмет договора суррогатного материнства следует включать как сами обязательства сторон по вынашиванию ребенка и выплате «вознаграждения», так и сам эмбрион, как объект, в отношении которого совершаются действия по имплантации и развитию, и соответственно, ребенок как объект, возникающий в результате исполнения договора сторонами. Подобные рассуждения, конечно, звучат непривычно с точки зрения действующей в обществе морали. Между тем они вполне вписываются в рамки закона, если проводить параллель с положениями о договоре оказания услуг или договора подряда, с которыми связывают договор суррогатного материнства. Автор также ссылается на сложившуюся договорную практику, в которой эмбрион является объектом договора, в отношении которого совершаются действия по его имплантации, вынашиванию, рождению и в дальнейшем передаче биологическим  родителям.

Договор суррогатного материнства включает в себя элементы ряда договоров, в частности договора подряда и договора оказания услуг. Проводя аналогию с договором возмездного оказания услуг, предметом можно назвать услуги суррогатной матери по вынашиванию и рождению ребенка. Имеется сходство и с договором подряда: цель заключения договора суррогатного материнства заключается в получении рожденного живого ребенка.

Таким образом, проанализировав известные виды типы гражданско-правовых договоров, можно сделать вывод, что договор о суррогатном материнстве не относится ни к одному виду известных законодателю договоров.

Подводя итог, можно отметить, что правовая природа договора суррогатного материнства, берет свои истоки из ст. 421 ГК, из которой следует, что стороны могут заключить между собой и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К таким отношениям применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора [1, п.3 ст. 423].

Наличие противоположных позиций как относительно правовой природы договора суррогатного материнства, так и его предмета, в первую очередь, обусловлено отсутствием законодательного закрепления понятия договора, его существенных элементов, и как следствие — отсутствием единообразного судебного правоприменения и толкования. Все без исключения исследователи признают наличие проблемы правового регулирования, а вопрос закрепления договора суррогатного материнства на законодательном уровне остается открытым.

Таким образом, договор суррогатного материнства, заключенный между суррогатной матерью и генетическими родителями о вынашивании и рождении ребенка, является непоименованным договором, не закрепленным в законодательстве. На наш взгляд, существует необходимость  законодательно закрепить в Гражданском Кодексе такой вид договора - как договор суррогатного материнства, определив его стороны, существенные условия и ответственность, т.е. нормы полностью регулирующие данный институт. Российскому законодателю необходимо закрепить и правовое положение детей, родившихся в результате использования суррогатного материнства, и обеспечить защиту прав сторон договора (как суррогатных матерей, так и биологических родителей). 

Список литературы:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации: Часть первая – вторая: [Принят Гос. Думой 30.11.94 года, с изменениями и дополнениями по состоянию на 22.10.14г.] // Собрание законодательства РФ.
2. Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики: монография. — М.: Проспект, 2012. — 144 с.
3. Витрянский В.В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. — № 6. — 2002. — 79 с.
4. Журавлева С.П. Правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации: автореферат,— М., 2011. — 27с.
5. Митрякова Е.С. Правовое регулирование суррогатного материнства в России: дис. … канд. юрид. наук. — Тюмень, 2006. — 175с.
6. Пестрикова А.А. Обязательства суррогатного материнства: дис. … канд. юрид. наук. — Самара, 2007. — 202с.
7. Фаракшина К.Ф. Предмет договора суррогатного материнства: теория и практика// "Актуальные проблемы российского права -№ 6, 2013.- 742 c.