Залоговый «Lex commissoria» в Российском праве

Юрова Дарья Сергеевна, Гареев Ринат Раисович,
Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики», г.Москва

В традиционном понимании «Lex commissoria» представляет право залогодержателя оставить предмет залога у себя в собственности.

На протяжении всего своего существования (со времён римского права), данная конструкция оценивалась крайне неоднозначно. Так, в 320 г.  конституцией Константина применение условия «Lex commissoria» было запрещено. Использовался ли данный институт на практике у римлян, или запрет был адресован на случай будущего появления остаётся неизвестным. Однако, считается, что основным мотивом запрета Константина являлось усиление положения кредитора (залогодержателя) при использовании «Lex commissoria», что существенно нарушало основополагающий принцип гражданского права «Ius est ars boni et aequi» («Право есть искусство доброго и равного»). [Рыбалов А.О. Lex commissoria в современном праве // Вестник ВАС РФ. 2013 г. № 3. С.6-13]. Cтоимость предмета залога могла превышать размер обеспеченного долга, поскольку у римлян не был предусмотрен возврат излишка, в результате чего должник, подталкиваемый к заключению договора залога крайней нуждой был вынужден понести несправедливые потери. В то время как кредитор, напротив, неосновательно обогащался.

При Юстиниане «Lex commissoria» использовался, но с некоторыми ограничениями. Так, для передачи заложенной вещи в собственность кредитора было необходимо получить разрешение императора.

В современном праве также сложилось противоречивое отношение к использованию условия «Lex commissoria». Во многих европейских государствах он находится под запретом. В частности, в Нидерландах, Испании, Швеции и других.

Однако, Директива Европейского парламента и Совета 2002/47/ЕС о механизмах финансового обеспечения от 2002 г. закрепила возможность применения «Lex commissoria» в отношении долей в уставном капитале, ценных бумаг и акций с целью упрощения ведение бизнеса и обеспечение финансовой стабильности. [Directive 2002/47/EC OR THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 6 June 2002 on financial collateral arrangements]. Также использование «Lex commissoria» допускает ст. 7:216 кн. IX модельного кодекса Европейского союза Draft Common Frame of References, в соответствии с которым залогодержатель имеет право присваивать заложенное имущество в счёт всего долга или его части по коммерчески оправданной цене при условии уведомления залогодателя в установленном порядке. [Principles Definitions and Model Rules of European Private Law // Draft Common Frame of References]. Нововведением современного права является требование «честной цены» предмета залога в конструкции «Lex commissoria». Хотя данные предписания носят рекомендательный характер, некоторые страны внедрили данные положения в свою правовую систему, к примеру, Франция.

В Российское право конструкция «Lex commissoria» была введена Федеральным законом от 30.12.2008 №306-ФЗ России «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество». Так, п. 1 ст. 334 ГК РФ дополнился положением, согласно которому требование залогодержателя может быть удовлетворено путём передачи предмета залога залогодержателю.

Исходя из п. 2 ст. 350.1 ГК РФ, комиссионная оговорка может быть заключена только залогодателем, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Данный механизм представляет реализацию заложенного имущества во внесудебном порядке. В случае нарушения залогодателем основного обязательства, залогодержатель оставляет предмет залога у себя, в том числе и посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на условиях, которые определены соглашением сторон, но не ниже рыночной стоимости. Однако, если стоимость оставляемого за залогодержателем имущества превышает размер неисполненного обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит возмещению залогодателю.

Законодатель предусмотрел дополнительную защиту для залогодателя при использовании данного способа реализации заложенного имущества. При злоупотреблении залогодержателя своими правами, залогодатель имеет право просить суд о прекращении обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке и вынесении решения об обращения взыскания на предмет залога путём продажи заложенного имущества с публичных торгов.

Комиссионная оговорка может быть также предусмотрена в договоре об ипотеке. Согласно ч. 2 ст. 56 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», залогодержатель имеет право оставить заложенное имущество за собой в случае, если договор об ипотеке предусматривает условие взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке и сторонами договора являются юридическое лицо и (или) индивидуальный предприниматель.

Таким образом, «Lex commissoria» в залоговом контексте используется только в предпринимательской деятельности и представляет право залогодержателя посредством распорядительной сделки, совершаемой в форме одностороннего волеизъявления, перевести в собственность предмет залога по заранее определённой цене.

Однако, является ли данная конструкция частью залогового правоотношения исходя из того смысла, какое законодатель вкладывал в данное понятие. Юридический смысл залога заключается в том, что у кредитора по обеспеченному обязательству в случае его нарушения должником появляется право получить удовлетворение из стоимости предмета залога преимущественно перед другими кредиторами (ст. 334 ГК РФ).

Конструкция передачи заложенной вещи в собственность залогодержателя не является залоговым правоотношением, так как исходя из доктринального смысла залога, при заключении договора залога обеспечением исполнения обязательства для кредитора служит не сама заложенная вещь, а её стоимость. Конечно можно возразить, что «Lex commissoria» является быстрым и эффективным способом реализации заложенного имущества и используется в предпринимательской деятельности для ускорения ведения хозяйственного процесса. Тем не менее, сложно поспорить с тем, что «Lex commissoria» не соответствует юридической конструкции договора залога. Таким образом, «Lex commissoria» есть ничто иное как обеспечительный договор купли-продажи с отлагательным условием. В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ, перечень способов обеспечения обязательства не является закрытым. 

Стоит отметить, что законодатель сделал шаг на пути к этому. Так, в ч. 2 ст. 55 ФЗ «Об ипотеке» предусмотрено, что к отношениям сторон по оставлению имущества за залогодержателем применяются правила о купле-продаже товаров. Таким образом, мы полагаем, что данная оговорка законодателя не является случайной и по аналогии ко всем отношениям «Lex commissoria» необходимо применять правила о купли-продажи.

Договор с «Lex commissoria» содержит все существенные условия договора купли-продажи (предмет и количество).  Ценой товара является размер неисполненного обязательства. В данном случае можно говорить о заключении договора купли-продажи с отлагательным условием. Стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимости от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 1 ст. 157 ГК РФ). Таким обстоятельством является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства.

Признание договора с комиссионной оговоркой договором купли-продажи с отлагательным условием является не только юридически грамотным, но и имеет важное практическое значение.

Во-первых, данный договор будет регулироваться общими положениями договора купли-продажи, а не залога. Следовательно, у кредитора появится ряд правомочий касательно качества переданного товара. Тогда как положениями о договоре залога данные требования не урегулированы.

Во-вторых, на наш взгляд, в связи с тем, что данная конструкция неверно интерпретируется в Гражданском кодексе и регулируется правилами о залоге, кредитор неосновательно получает преимущественное положение перед другими кредиторами. Так, согласно ч. 4 ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», «Lex commissoria с залогом» даёт право кредитору получать семьдесят процентов от стоимости заложенного имущества, в то время как кредитор по «Lex commissoria без залога» является кредитором третьей очереди. Таким образом, спорная вещь уходит в общую конкурсную массу, что способствует защите прав остальных кредиторов.

Исходя из всего вышесказанного следует, что конструкция «Lex commissoria» не является элементом договора залога, а служит самостоятельным способом обеспечения обязательства (договором купли-продажи с отлагательным условием), который должен регулироваться общими положениями договора купли-продажи. Это является не только важным с позиции юридической грамотности, но и имеет практическое значение.
 

    Использованные источники

1. Гражданский кодекс РФ // Собрание законодательства РФ, 05.12.1995, №32, ст. 3301.
2. ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» // Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, №29, ст. 3400.
3. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // Собрание законодательства РФ, 28.10.2002, №43, ст. 4190
4. Рыбалов А.О. Lex commissoria в современном праве // Вестник ВАС РФ. 2013 г. № 3. С.6-13.
5. Directive 2002/47/EC OR THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL of 6 June 2002 on financial collateral arrangements.
6. Principles Definitions and Model Rules of European Private Law // Draft Common Frame of References. URL: http://ec.europa.eu/justice/policies/civil/docs/dcfr_outline_edition_en.pdf