Босык Ольга Игоревна,
БУ ВО «Сургутский государственный университет ХМАО- Югры», Институт государства и права г.Сургут
Научный руководитель: Стражевич Юлия Николаевна, доцент, кандидат юридических наук, БУ ВО «Сургутский государственный университет ХМАО- Югры», Институт государства и права
В настоящей статье мы проанализируем роль нотариуса при совершении сделки по купли-продажи доли участниками в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО, Общество) с учетом положений Федерального закона от 30.03.2015 №67 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон №67) вступивших в силу 1 января 2016г[3,ст.1811].
Начиная с 2008 года, законодатель последовательно воплощает в жизнь концепцию нотариального контроля над любыми действиями, направленными на изменение распределения долей в обществах с ограниченной ответственностью. Цель введения механизма обязательной нотариальной формы сделок с долями в Уставном капитале Общества была призвана снизить риски незаконного захвата корпоративного имущества, но достаточно быстро начали появляться альтернативные схемы, позволяющие обходить требования о нотариальном контроле.
C 1 января 2016г. обращение к нотариусу необходимо также при выходе участника Общества и при предъявлении участником Обществу требования о приобретении его доли в случае, если он голосовал против принятия Общим Собранием участников Общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов его участниками или не принимал участия в голосовании по указанным вопросам.
Однако Законом №67 предусмотрены исключения из общего правила нотариального удостоверения сделок отчуждения долей ООО: приобретение Обществом доли участника по его требованию, если уставом предусмотрена необходимость получения согласия иных участников и/или общества на отчуждение доли, и такое согласие не получено, или уставом установлен запрет на отчуждение долей третьим лицам; приобретение обществом доли участника, исключенного из общества; приобретение обществом доли в уставном капитале, реализуемой с публичных торгов при отсутствии согласия участников на совершение такой сделки, а также в случае обращения взыскания на долю участника; совершаемой на основании решения суда.
В соответствии с п.1 ст.21 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон Об ООО) участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом соей доли (часть доли) в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества, и согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества[2,ст.785].
Законом №67 теперь предусмотрено, что, если уставом предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли, оно вправе воспользоваться им в течение семи дней со дня истечения преимущественного права участников или их отказа от использования своего права. Для целей соблюдения преимущественного права участник, намеренный продать свою долю в уставном капитале третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Однако теперь такая оферта должна быть нотариально удостоверена, что может усложнить процедуру совершения сделки купли-продажи: дополнительное обращение к нотариусу, а, следовательно, несение имущественных затрат в виде нотариального тарифа, а также невозможность совершения сделки в короткие сроки. Следовательно, лицо, отчуждающее долю должно будет подписать оферту в присутствии нотариуса, а тот - ее удостоверить, оферта должна быть передана в общество, а общество - уведомить остальных участников, а участники при отсутствии возражений - подписать соответствующий отказ в присутствии нотариуса либо согласие на реализацию данного права. Кроме того, следует обратить внимание, что теперь заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи с передачей доли должно быть подписано и передано в регистрирующий орган в электронной форме непосредственно нотариусом.
Таким образом, Законом №67 установлено, что нотариус не только удостоверяет сделку, но и осуществляет все последующие действия по передачи информации о переходе доли в регистрирующий орган.
Законодатель установил, что доля в уставном капитале Общества переходит к его приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (далее-ЕГРЮЛ), а не с момента нотариального удостоверения, в тоже время, возложив обязанность по направлению соответствующего заявления в регистрирующий орган на нотариуса.
Следовательно, в задачи нотариуса входит: проверка достоверности сведений об Обществе, доля которого является предметом сделки (включая проверку учредительных и иных документов ООО), проверка полномочий лица на распоряжение долей (включая проверку правоустанавливающих документов в отношении доли), нотариальное удостоверение соответствующей сделки, удостоверение подписи лица, отчуждающего долю, на соответствующем заявлении для внесения изменений в ЕГРЮЛ и передачи такого заявления в регистрирующий орган.
При этом необходимо отметить, что нотариус не проверяет полноту действий, осуществленных органами Общества для подготовки к проведению Собрания (информирование участников о проведении Собрания, соблюдение сроков такого информирования, рассылку необходимых материалов и т.п.). В тоже время п.5 ст. 69 АПК РФ предусмотрено, что обстоятельства, подтвержденные нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута, или если нотариальный акт не был отменен в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством для рассмотрения заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении [1,ст.566]. Следовательно, возникает вопрос: распространяется ли данная презумпция на информационно-организационные действия Общества (участника Общества) подготовительной стадии проведения Собрания? Ведь протокол общего собрания является исключительной компетенцией общества, нотариус не вправе давать указания по его составлению, а также требовать его для ознакомления, но тоже время участники Общества при обращении к нотариусу за нотариальным удостоверением предоставляют именно Протокол Общего Собрания как факт принятия решения (заключения сделки).
Посредством возложения новых функций на нотариат государство пытается решить проблему государственного регулирования предпринимательской деятельности за счет и посредством нотариата, что обусловлено его двойственной правовой природой. Однако при таком подходе возникает проблема с определением пределов вмешательства нотариата в предпринимательскую деятельность, которые должны соответствовать принципу соразмерности (пропорциональности) и сбалансированности.
Поэтому при возложении новых функций на нотариуса необходимо устанавливать четкие процедурные обязанности по совершению определенного нотариального действия, что обусловлено также принципом свободы договора, который играет важную роль в корпоративных правоотношениях.
Следовательно, рассматриваемые положения, предусмотренные Законом №67, в основном направлены на усиление преобладающей роли нотариуса при совершении сделок с долями, что может привести к дополнительным расходам для сторон таких сделок и как следствие формированию схем обхода закона.
С принятием поправок в Закон Об ООО значительно увеличилась роль нотариуса в функционировании Общества, что приближает РФ к распространённой в странах латинского нотариата практике, при которой нотариус свидетельствует различные факты деятельности хозяйственных обществ.
Однако насколько оправдано вмешательство государства в лице нотариата во внутрихозяйственные сделки Общества покажет судебная практика, целью которой будет найти баланс между возможным обходом закона (нотариального удостоверения) и имущественными интересами участников сделки (в части материальных затрат).
Список литературы:
- Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ// Парламентская газета", № 140-141, 27.07.2002.ст.566
- Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"// "Собрание законодательства РФ", 16.02.1998, №7, ст. 785
- Федеральный закон от 30.03.2015 N 67-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"// "Собрание законодательства РФ", 30.03.2015, N 13, ст. 1811