Бергер Игорь Евгеньевич,
ОМГПУ
В нашей стране в соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество такой формы собственности может быть создано как одним, так и несколькими учредителями. Уставный капитал разделен на доли, участники несут риски убытков, связанные с деятельностью общества, в соответствии со стоимостью принадлежащих им долей в уставном капитале, но при этом они не несут ответственности по обязательствам общества.
Исходя из практики, участники ООО в процессе создания последнего уделяют очень мало внимания процедуре выхода из ООО. В соответствии со ст. 94 Гражданского кодекса РФ участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества путем отчуждения обществу своей доли в его уставном капитале независимо от согласия других участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. В соответствии со ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Также, из судебной практики видны различные решения, касающиеся не только сделок с долями, совершенных в обход установленных уставами обществ с ограниченной ответственностью запретов и ограничений, но и в вопросах применения норм, связанных с преимущественных правых участников в приобретении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, которые в свою очередь находятся в процессе банкротства. В связи с отсутствием единого понимания правовой природы доли в уставном капитале в основу судебных решений ложатся нормы как вещного, так и обязательственного права.
Основываясь на вышесказанном можно сделать вывод о том, что право выхода из общества законодатель обусловил обязательной регламентацией данного права в уставе общества.
Отсутствие у участника ООО права на свободный выход из общества ущемляло бы право участника именно на свободное участие или неучастие в предпринимательской деятельности. Целью наделения участника таким правом на выход из общества является обеспечение лицу возможности прекратить состояние участия в ООО, если по какой-то причине продолжение участия в обществе с ограниченной ответственностью становится для участника обременительным. При этом для обеспечения закрытого характера участия в ООО закон позволяет устанавливать в уставе запрет или ограничения возможности продажи доли.
После многочисленных замечаний, которые связанны со очень слабой защищенностью кредиторов ООО при непрогнозируемом выходе из общества, в том числе и единственного участника, с изъятием имущества, составляющего действительную стоимость доли выходящего участника, на которую могли рассчитывать кредиторы, право на выход было ограничено законом.
В соответствии с Гражданским Кодексом Российской Федерации участник общества (ООО) может выйти из состава этого общества, если эта возможность предусмотрена уставом ООО. Однако, если в уставе не предусмотрено этого положения, то в таком случае для участника будет невозможен добровольный выход из состава общества с ограниченной ответственностью.
Если участник является единственным участником ООО, или вместе с ним также захотят выйти из состава другие участники общества, также будет недопустимо осуществить выход из состава ООО, поскольку общество не сможет существовать без участников. В соответствии со ст. 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной возможностью» согласия других участников общества для выхода одного из участников из состава ООО не требуется.
Для выхода из состава общества с ограниченной ответственностью участнику при соблюдении всех перечисленных выше условий необходимо будет подать на имя генерального директора заявление в свободной форме. С февраля 2016 года — это заявление необходимо заверять у нотариуса. В заявлении о выходе из состава ООО для участника - физического лица - должны быть указаны его фамилия, имя, отчество, а также паспортные данные и информация о месте жительства. В заявлении от участника - юридического лица - должны быть указаны регистрационные данные организации.
В заявлении участнику необходимо точно выразить свое намерение выйти из состава общества, а также о том, чтобы получить стоимость своей доли уставного капитала. При этом необходимо иметь в виду, что с момента получения обществом заявления о выходе его участника из состава ООО его доля перейдет к обществу, поэтому заявление необходимо передать в общество таким образом, чтобы на документе была зафиксирована дата (штемпель), или было получено уведомление о вручении.
Днем подачи заявления о выходе из состава участников признается одна из следующих дат:
- день его передачи в совет директоров, руководителю общества или сотруднику организации, либо работник в обязанности которого входит передача заявления компетентному лицу;
- день отправки данного заявления по почте.
При выходе из состава общества участник может предъявить к обществу требование о том, чтобы обществом была приобретена принадлежащая ему доля в уставном капитале. Участнику должна быть выплачена компенсация, равная действительной стоимости его доли, или с его согласия должно быть выдано имущество, которое соответствует стоимости его доли в уставном капитале. С момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) соответствующей записи о выходе участника из ООО доля или часть доли должны перейти к ее приобретателю.
Помимо того, что участник может выйти из ООО путем подачи заявления, также существует еще один вариант выхода – путем отчуждения принадлежащей участнику доли не по номинальной стоимости, а по цене, которая будет определена соглашением сторон. В данном случае участник может продать свою долю или часть доли не только самому обществу с ограниченной ответственностью, но и конкретному участнику данного общества, а также третьему лицу, при условии согласия других оставшихся учредителей, подтвержденному протоколом. Это действие будет возможным в случае только, если оно ранее было отражено в уставе ООО.
Обществу с ограниченной ответственностью (ООО) необходимо выплатить бывшему участнику действительную стоимость его доли в течение трех месяцев с момента получения заявления о выходе из состава ООО. Стоимость доли должна выплачиваться в денежной форме, однако с согласия бывшего участника она может быть выплачена и имуществом ООО, как уже было отмечено ранее.
Судебная практика о расчете действительной стоимости доли идет по следующему пути.
Законодательство Российской Федерации содержит требование об определении действительной стоимости доли учредителя (участника) общества на основе бухгалтерского баланса, но не в соответствии с ним. Исходя из этого, данный показатель должен устанавливаться с учетом рыночной стоимости имущества общества с ограниченной ответственностью. К вышеуказанному выводу пришел Президиум ВАС РФ в своих постановлениях от 07.06.2005 г. № 15787/04 и постановлении от 06.09.2005 г. № 5261/05.
Принятые после этого постановления арбитражных судов в подавляющем большинстве основаны на указанной позиции (определения ВАС РФ от 05.03.2010 г. № ВАС-1880/10, от 22.11.2007 г. № 14448/07, а также постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 24.06.2010 г. № А75-5643/2009, Уральского округа от 12.05.2010 г. № Ф09-3177/10-С4, от 18.03.2010 г. № Ф09-1603/10-С4, Дальневосточного округа от 23.03.2010 г. № 1365/2010,).
Участнику общества при возникновении желания выйти из его состава в первую очередь необходимо внимательно изучить все возможные последствия, касающиеся принятия им такового решения, и рассмотреть различные варианты действий с принадлежащей ему долей.
Несмотря на то, что выход участника из состава ООО может на первый взгляд, показаться довольно простой операцией, тем не менее, могут возникнуть серьезные фискальные последствия по поводу обязательств по различным видам налогов. Например, по налогам на прибыль, а также налогам на добавленную стоимость (НДС).
Поэтому при выходе из состава общества с ограниченной ответственностью участнику обязательно необходимо позаботиться о том, чтобы как можно минимизировать все возможные налоговые риски.
В этом смысле показательным является случай из арбитражной практики. В ООО, которое состояло из двух участников — физических лиц, было подано заявление о выходе одного из них. Через две недели с заявлением о выходе также обратился второй участник, которому в реализации его законного права на выход было отказано как единственному участнику. Обращаясь с иском в суд, последний участник ссылался на то, что он направил заявление о выходе раньше, чем другой участник. При этом из материалов дела следует, что заявление было подано первым участником лично, а вторым — отправлено почтой и получено адресатом еще до внесения в ЕГРЮЛ изменений, связанных с выходом первого участника. Несмотря на это, суд, при вынесении решения счел, что второй участник права на выход не имеет.
Вышеуказанный случай показывает, что существование права на выход и возможность его реализации во многом зависят от добросовестности участников, а также единоличного исполнительного органа, от даты регистрации которым поступившего заявления о выходе зависит существование права у последнего участника. Участники ООО должны, как и все субъекты гражданского оборота, быть добросовестными при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей, что предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации. Однако, существует и презумпция добросовестности участников гражданского оборота.
Закрепленное Конституции Российской Федерации право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ. Отсутствие у участников ООО права на свободный выход из общества, конечно же ущемляло бы право участников именно на свободное участие или наоборот, неучастие в предпринимательской деятельности, которое следует из части 1 статьи 34 Конституции РФ.
Исходя из вышесказанного в качестве недостатка действующей редакции Закона об Обществах с Ограниченной Ответственностью о выходе участника из общества с ограниченной ответственностью стоит отметить то обстоятельство, что право участника на выход находится в прямой зависимости от закрепления подобной возможности в уставе общества. Примечательно, что механизм изменения устава общества в соответствующей части и дополнения его положений правом участника на выход также крайне затруднен, так как для этого требуется единогласное согласие всех участников общества. Получается, что законодатель, с одной стороны, легитимируя право участника на выход из общества, с другой стороны, в практической деятельности, с учетом существующей действительности корпоративных отношений, делает реализацию подобного права крайне затруднительной и, более того, в большинстве случаев, невозможной.
Следует согласиться с предложением, выдвинутым С. Филипповой о том, что необходимо установить, что право участника на выход из общества с ограниченной ответственностью действует всегда и не действует только в том случае, если обратное не предусмотрено уставом общества. При этом с целью обеспечения стабильности гражданского оборота механизм принятия участниками решения о введении в устав положения, запрещающего выход участника из общества, можно было бы упростить, предусмотрев возможность принятия подобного решения простым большинством голосов.
Принятие вышеуказанной нормы могло бы создать реальную возможность реализации права участников ООО на выход из общества и вместе с упрощенным механизмом установления запрета на выход смогло бы стать гарантией стабильности гражданского оборота.
Источники информации
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
- Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
- Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 28.12.2016) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
- Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ (ред. от 05.05.2014) «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»
- Письмо ФНС России от 11.01.2016 № ГД-4-14/52 «О некоторых вопросах, связанных с применением Федеральных законов от 30 марта 2015 года № 67-ФЗ, от 29 июня 2015 года № 209-ФЗ и от 29 декабря 2015 года № 391-ФЗ»