А.А. Охота,
ОмЮА
Научный руководитель: Ю.С. Пестерева к.ю.н., доцент
Уголовный закон РФ предусматривает ответственность за изготовление и оборот порнографических материалов и предметов (ст.ст. 242, 242.1. УК РФ). Ст. 242.1 УК РФ запрещает производство определенных действий с материалами и предметами, содержащими порнографическое изображение несовершеннолетних. Законодательно определение таких материалов и предметов не закреплено, также отсутствует разъяснение Пленума Верховного суда РФ, что значительно затрудняет толкование и применение норм УК РФ. Целью нашей работы является формулирование понятия порнографического изображения несовершеннолетних.
Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, принятый 25 мая 2000 года, закрепил понятие детской порнографии. Это любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях. Однако российский законодатель не применяет термин «детская порнография». Уголовный кодекс употребляет понятие «порнографическое изображение несовершеннолетнего», т.е. используются терминологически разные понятия, но смысловая нагрузка должна быть тождественна. Представляется, что выход на данный термин лежит через понятие «порнография», где изображаются совершеннолетние лица. Ряд авторов посвящали вопросу определения порнографии свои работы. Например, А.Г. Донченко понимает под порнографией продукцию сексуального характера с участием лиц, достигших совершеннолетнего возраста, в которой содержится натуралистическое детальное изображение или описание: половых органов, физиологических подробностей действий сексуального характера; насильственных действий сексуального характера; девиантных вариантов сексуального поведения.
Наиболее полным представляется мнение М.М. Зазирной: порнография – это информация (сведения) о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве, иных действиях сексуального характера, представленная в натуралистической (реалистической), детальной форме при отсутствии иной, кроме сексуальной, тематики и какой-либо проблематики, преследующая цель вызвать сексуальное возбуждение у лица, воспринимающего данную информацию, и не преследующая каких-либо иных целей. Однако и в приведенном определении, с точки зрения нашей позиции, есть недостатки. Автор не упоминает изображение или какие-либо сведения о половых органах, хотя нельзя отрицать тот факт, что и изображение половых органов может иметь признаки, указанные в отношении действий сексуального характера. Конечно, существует понятие «эротика», и разграничение его с порнографией давно изучаемый вопрос. Однако считаем невозможным изображение детского обнаженного тела как объекта эротического искусства, т. к. как минимум до 16 лет дети не имеют права на половую свободу, а также такое использование несовершеннолетнего может оказать на него негативное воздействие Таким образом, понятие детской порнографии будет шире, чем «взрослая». Приведем сформулированное нами определение порнографии с изображением совершеннолетних лиц, которое представляет собой синтез, имеющихся в научной литературе понятий. Порнография – информация о половом сношении, мужеложстве, лесбиянстве и иных действиях сексуального характера или изображении половых органов, представленная в натуралистической, детальной форме, носящая исключительно сексуальную тематику, и преследующая цель сексуального возбуждения лица, использующего такую продукцию. Отметим, что не следует смешивать порнографические материалы и предметы с учебными пособиями (например, для медиков) или с фармакологической продукцией, где идет изображение половых органов. Теперь необходимо выявить отличительные черты детской порнографии.
В первую очередь, отметим возраст. Изображенное лицо должно быть несовершеннолетним. Закономерен следующий вопрос: несовершеннолетним лицо в уголовном законе будет считаться до какого возраста? Согласно российскому законодательству, лицо считается несовершеннолетним до достижениям им 18 лет. Однако половая свобода лицам предоставляется с 16-летнего возраста. Так можем ли мы в рамках данного состава преступления (ст.242.1 УК РФ) говорить о том, что материалы или предметы с порнографическими изображениями несовершеннолетних это, в том числе, материалы и предметы с порнографическими изображениями лиц в возрасте от 16 до 18 лет? Действительно, половая свобода возникает с 16 лет, однако уголовный закон охраняет права несовершеннолетних в возрасте от 16 до 18 лет, если они используются другими лицами в целях получения прибыли или в иных корыстных мотивах (например, ст.ст. 240, 240.1, 241 УК РФ). Представляется, что даже в случае достижения лицом возраста половой свободы, уголовная ответственность по ст. 242.1 УК РФ наступит. Так как этот факт не уменьшает общественную опасность данного состава преступления, направленно которое именно на порнографическое изображение несовершеннолетнего лица. То есть здесь грань половой свободы меркнет. Также в качестве аргумента можно привести положение Факультативного протокола к Конвенции о правах ребенка, которое гласит, что детская порнография – это изображение ребенка… Ребенок, т.е. лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет.
Во-вторых, это любое изображение действий сексуального характера с участием несовершеннолетних, а также их половых органов. Т.е. мы исключаем возможность эротического изображения такого лица. Следовательно, при определении детской порнографии необходимо опустить цель сексуального возбуждения лица, использующего порнографический материал или предмет.
Таким образом, под порнографическим изображением несовершеннолетних мы предлагаем понимать любую информацию о половом сношении, иных действиях сексуального характера или об изображении половых органов лиц, не достигших восемнадцатилетнего возраста.