Роледер Дмитрий Владимирович
Частное образовательное учреждение высшего образования «Сибирский юридический университет», город Омск
В корпоративном праве ограниченная ответственность - это юридическая ответственность, при которой учредители (участники) коммерческой корпорации не отвечают по её обязательствам и несут риск убытков, связанных с её деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (в пределах вложенного в неё капитала). К таким корпорациям действующее российское законодательство относит общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО, общество).
По общему правилу исполнение обязательств может обеспечиваться залогом, в силу которого залогодержатель в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.
Как утверждал профессор Гонгало Б. М. залог - это «мера, которая стимулирует должника к исполнению обязательства, а в случае его неисправности гарантируют защиту имущественных интересов кредитора» [1, c. 9 - 10].
Это же касается и залога долей (их частей) участников ООО в уставном капитале общества (далее – доли (части долей) участия).
Так среди прав участников ООО - право передавать в залог третьему лицу принадлежащие им доли (части долей) участия с согласия общего собрания участников общества и если это не запрещено уставом общества [2].
В случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) залогодателем обеспеченного залогом обязательства для удовлетворения требований залогодержателя взыскание на заложенную долю (часть доли) участия в ООО может быть обращено во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего такое условие (пункт 1 статьи 348 ГК РФ).
Таким образом, сформирована ситуация при которой на долю (часть доли) участия в обществе может претендовать лицо «извне» корпорации, у которого возник соответствующий «обеспечительный интерес», где действующим законодательством предусмотрены механизмы защиты общества (его участников) от «вторжения извне» третьих лиц при обращении взыскания на заложенную долю в случае неисполнения залогодателем в срок обязательства, обеспеченного залогом доли (части доли). Например, путём выплаты залогодержателю действительной стоимости доли (части доли) участника общества (залогодателя) при обращении взыскания на долю (часть доли) участия в ООО по долгам этого участника общество [2].
Из этого можно предположить, что закон обеспечивает остающимся участникам общества возможность исключить приобретение доли (части доли) участия лицом (залогодержателем), принятие которого в общество этими участниками не согласовано и/или не одобряется, но с учётом того, что это лишь право, которым остающиеся участники могут воспользоваться, а могут и не воспользоваться.
Процедура реализации участниками общества своего права на выплату залогодержателю действительной стоимости доли (части доли) участия, ставшей предметом залога, установлена статьёй 25 Федерального закона РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО).
С другой стороны, в соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) существует другое правило, согласно которому требование залогодержателя может быть удовлетворено путём передачи предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя) в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом.
Ещё во времена римского права кредитор (залогодержатель) выговаривал себе право в случае неуплаты долга должником (залогодателем) вовремя, оставить во внесудебном порядке вещь (предмет залога) за собой (lex commissoria – оставление вещи в натуре), хотя и в порядке исключения [3, c. 361 - 362].
В соответствии с действующим российским законодательством о залоге такая возможность распространяется как на движимое, так и на недвижимое имущество (пункты 1, 2 статьи 350.1 ГК РФ, статья 59.1 Федерального закона РФ от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). В обоих этих случаях внесудебное присвоение предмета залога залогодержателем (lex commissoria) возможно только в случаях, когда сторонами договора о залоге выступают юридические лица и (или) индивидуальные предприниматели, а обеспечиваемое залогом обязательство связано с предпринимательской деятельностью и если между залогодателем и залогодержателем нотариально удостоверенным соглашением (статья 163 ГК РФ, часть 2 статьи 22 Закона об ООО) предусмотрено оставление предмета залога за собой залогодержателем.
И не случайно в Европе растёт в последнее время интерес к залоговому lex commissoria и обусловлен он Женевской конвенцией «О материальных правилах, касающихся ценных бумаг, находящихся у посредника» 2009 г. и Директивой Европейского Парламента и Совета Европейского Союза 2002/47/ЕС от 6 июня 2002 г. о механизмах финансового обеспечения.
Последняя, например, предусматривает возможность применения lex commissoria (оставления за собой) в отношении любого финансового обеспечения, предоставленного согласно залоговому механизму финансового обеспечения, и в соответствии с согласованными в таком механизме условиями (статья 4), в том числе, долей (частей долей) участия в ООО, акций, других ценных бумаг и т.д..
И хотя Российская Федерация членом Европейского Союза не является и действие Директивы о механизмах финансового обеспечения на неё прямо не распространяется, однако Россия стремится интегрироваться в мировой рынок и в этой связи Директива заслуживает внимания.
Так или иначе, но по общему правилу и в соответствии со статьёй 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. При отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями [4].
Г.Ф. Шершеневич в своём Учебнике русского гражданского права указывал, что «обязательство дает право требовать, но не принуждать к исполнению действия, обещанного должником. Если с этой стороны нет и не может быть никакого обеспечения в том, что установленное обязательство будет в точности исполнено, то, по крайней мере, необходимо обеспечить верителю тот имущественный интерес, который для него связывается с обязательством» [5, с. 290].
Таким образом, несмотря на свою «ограниченную ответственность» общество должно нести ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, в том числе размером своего уставного капитала, составленного из номинальных стоимостей долей его участников, который определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, в том числе залогодержателей долей участия, которые в свою очередь могут быть выражены не только деньгами, но и имеющими денежную оценку правами, что вполне может иметь свою инвестиционную привлекательность для инвесторов, среди которых вполне могут быть залогодержатели долей участия в ООО.
И здесь важным, на взгляд автора статьи, является то, что дав согласие на передачу в залог доли (части доли) участия участники общества в силу основных начал гражданского законодательства выразили свою волю (статья 1 ГК РФ) и тем самым взяли на себя риск наступления неблагоприятных последствий вследствие не исполнения основного обязательства участника общества, обеспеченного залогом доли (части доли) участия в ООО.
Иной подход противоречит основному принципу предпринимательской деятельности как самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг [4].
Таким образом, хотя прямого запрета в Законе об ООО на оставление залогодержателем предмета залога за собой нет и с учётом иерархии источников права автор статьи видит некоторую правовую неопределённость в вопросе: вправе ли залогодержатель оставить за собой предмет залога в случае не исполнения залогодателем основного обязательства или не вправе.
Вместе с этим, поскольку договор залога доли (части доли) участия в ООО подлежит нотариальному удостоверению (статья 53 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утверждённых ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1), а нотариус при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке вправе совершать нотариальные действия только предусмотренные данными Основами законодательства РФ о нотариате (статьи 89 – 94.4, 103.11 – 103.12), то другой аспект проблематики настоящего исследования автору видится в отсутствии среди нотариальных действий, предусмотренных статьями 35 - 38 Основ законодательства РФ о нотариате законоположений об удостоверении, в частности, нотариальном удостоверении факта оставления (сведений об оставлении) доли участия в ООО залогодержателем за собой [6].
Поэтому в целях гармонизации действующего законодательства о залоге, а также обеспечения гарантий прав и законных интересов как участников сделки по залогу долей участия, так и третьих лиц автору статьи представляется, что в Закон об ООО следует ввести новеллу, которой законодательно закрепить право залогодержателя на оставление за собой предмета залога в случае не исполнения залогодателем основного обязательства, дополнив статью 25 Закона об ООО пунктом 4 следующего содержания: «Обращение взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества может быть удовлетворено по требованию залогодержателя путём передачи такой доли или части доли (предмета залога) залогодержателю (оставления у залогодержателя).», что вполне соответствует принципам исполнения обязательств [7, с. 68 - 70].
Кроме того, предлагается дополнить законодательство Российской Федерации о нотариате соответствующими законоположениями, позволяющими нотариусу совершать нотариальные действия при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке путём оставления залогодержателем доли (части доли) участия в ООО за собой.
Другой вопрос, который может возникнуть при разрешении означенной выше правовой неопределенности заключается в следующем: не приведёт ли «вторжение извне» нового лица в качестве участника общества к отмене ограниченной ответственности коммерческой корпорации, на что автор статьи отвечает – нет, не приведёт, поскольку обществу и государству нужны инструменты для борьбы с недобросовестными предпринимателями и корпоративными мошенниками, которые существенно, по мнению автора, «загрязняют» гражданский оборот.
Тем более, что при обременении доли (части доли) участия залогом, залогодержатель уже принимает права участника общества и может ими пользоваться в целях обеспечения защиты объекта залога и осуществления контроля за его состоянием. К числу прав, которые с момента возникновения залога переходят к залогодержателю доли (части доли) участия, относятся ключевые права участников ООО (пункт 1 статьи 65.2, статья 67 ГК РФ), то есть полный набор правомочий, необходимых для защиты, как самого объекта залога, так и своих прав, законных «обеспечительных интересов» - как залогодержателя и правообладателя этой доли (части доли).
И поэтому в юридическом смысле ничего сверх этого для общества, в котором появится другой (новый) участник в результате оставления залогодержателем за собой предмета залога - доли (части доли) участия - произойти не может.
Кроме того предлагаемые в настоящей статье законодательные нововведения могли бы ускорить и стабилизировать гражданский оборот, а так же улучшить инвестиционный климат в экономике Российской Федерации.
Список литературы
- Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. М.: Статут, 2004. 222 с.
- Федеральный закон РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [Электронный ресурс]. - Официальный интернет-портал правовой информации URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения 01.10.2019).
- Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И. Б. Новицкого и проф. И. С. Перетерского. — М. : ИКД «Зерцало-М», 2012. — 560 с.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ [Электронный ресурс]. - Официальный интернет-портал правовой информации URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения 01.10.2019).
- Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М.: СПАРК, 1995. 556 с.
- Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утверждённые Верховным Советом Российской Федерации 11.02.1993 № 4462-1 [Электронный ресурс]. - Официальный интернет-портал правовой информации URL: http://www.pravo.gov.ru (дата обращения 01.10.2019).
- Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. II: Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. – 2-е изд., стереотип. – М.: Статут, 2011. – 1208 c.